El Tribunal Supremo ratificando una sentencia del TSJ de Madrid aclara que: el personal de alta dirección tiene derecho a una indemnización por despido mínima y obligatoria de siete días por año con un tope de seis mensualidades, y que ese importe está exento de tributación precisamente por su carácter indemnizatorio y obligatorio.

La prioridad de permanencia significa que ante un despido colectivo, el representante de los trabajadores tiene prioridad para permanecer en la empresa y no verse afectado por el despido. Este privilegio tiene su origen en la necesidad de evitar despidos arbitrarios o de carácter discriminatorio motivados por la mera pertenencia a órganos de representación de los trabajadores. La garantía tiene límites: 1) deba existir otro trabajador sobre el que aplicar la prioridad, lo cual excluye los casos en que el despido afecta a toda la plantilla 2) la prioridad solo aplica entre trabajadores funcionalmente equivalentes y por tanto sustituibles uno por otro. El representante de los trabajadores no tiene prioridad para permanecer en la empresa en un puesto de trabajo para el que no está capacitado y no puede desempeñar.

Junto a los delegados de personal y componentes del comité de empresa, la garantía se aplica también a los representantes sindicales y a los delegados de prevención.

Debe hacerse si existe una razón objetiva y merecedora, no porque a la empresa eventualmente le moleste que la mujer haya quedado embarazada. Por ese motivo un juzgado de Sevilla ha condenado al Consejo Audiovisual de Andalucía a readmitir a la secretaria de su Presidente ya que este ordenó su despido cuando supo que estaba embarazada, por lo que su decisión vulneró el derecho fundamental de la trabajadora a no ser discriminada por razón de sexo. Ni siquiera si el puesto de trabajo es un puesto de confianza otorgado por libre designación. La discrecionalidad para despedir no supone libertad para vulnerar el ordenamiento jurídico, en especial los derechos fundamentales, según le recuerda la jueza al Consejo Audiovisual.

El cálculo de la indemnización por despido tiene muchos recovecos y variables a tener en cuenta, especialmente en empresas con sistemas retributivos complejos, variables que se pueden llegar a manipular. De ahí los “errores”. Suele ser un “error” muy común no incluir en el cálculo de la indemnización la retribución variable del empleado, olvidarse por ejemplo del bono cobrado el año anterior, “olvidar” la retribución en especie, (o de forma análoga no incluir en el finiquito la parte proporcional del salario variable devengado hasta la fecha del despido). Otro “error” puede ser tomar como base para el cálculo de la indemnización la retribución percibida en los dos últimos meses del trabajador, después de que se había pactado con él una reducción de jornada, en vez de tomar la retribución media del último año. Otro “despiste” habitual en los despidos improcedentes suele ser pagar solo 33 días por año en vez de 45 cuando la antigüedad del empleado se remonta a más atrás del año 2012. Uno de los “errores” más comunes es tomar como base de cálculo la nómina del último mes, dejando fuera conceptos y pluses salariales que se pueden haber cobrado en meses anteriores pero dentro de los últimos 12. Un clásico de las “equivocaciones involuntarias” consiste en tomar la antigüedad del empleado solo desde que tuvo contrato indefinido, dejando fuera los contratos eventuales que tuvo anteriormente a ser convertido en fijo. Por supuesto si cobrabas parte de tu mensualidad en “B” no esperes que se “acuerden” de incluir eso en la indemnización. Posiblemente el “error” más perverso sea ofrecer al empleado una cantidad de indemnización claramente inferior a la que le correspondería, de modo que a este no le queda más remedio que acudir al Servicio de Mediación, Conciliación y Arbitraje a solicitar un Acto de Conciliación para conseguir el importe correcto. Tras esperar unos 15 días sin cobrar llega el momento. Empresa y trabajador se presentan en las oficinas del Servicio ante un letrado y ahí toca negociar, contra un abogado de empresa que se las sabe todas y tú ninguna. La empresa seguirá ofreciendo menos de lo que debe y el trabajador se verá obligado a decidir entre aceptar un importe menor al que tiene derecho, y cobrarlo ya, o presentar demanda ante el Juzgado de lo Social y esperar posiblemente dos años para cobrar. La empresa no tiene prisa.
Como sabemos los errores se dividen en excusables e inexcusables. El Tribunal Supremo entiende que el error es excusable cuando la diferencia entre el importe abonado y el que se debía abonar es tan reducida que se evidencia el carácter irrelevante del error, o también cuando el salario percibido por el trabajador sea especialmente complejo debido a un sistema retributivo con muchas variables y pueda entenderse justificada la existencia de discrepancias razonables con respecto a cuál es el salario que debe tomarse como base en el cálculo de la indemnización.

Ahora bien, el Tribunal Supremo considera que el error es inexcusable cuando no se tienen en cuenta períodos trabajados en la empresa anterior en los casos de sucesión entre empresas, o cuando se ha trabajado en distintas sociedades del mismo grupo empresarial y solo se tiene en cuenta la última. También considera que es inexcusable no computar el tiempo durante el cual el trabajador estuvo en la empresa con contratos temporales previos a adquirir la condición de fijo, o no incluir como tiempo trabajado el período en el que el trabajador estuvo con un contrato de trabajo en prácticas, es también inexcusable no prorratear por meses los períodos de tiempo inferiores al año, pues sea cual sea el número de días trabajados a partir del último mes completo, el prorrateo ha de hacerse como si se hubiera trabajado la totalidad del mes. Considera inexcusable, y esta es antológica, calcular la indemnización según el salario neto, en lugar del salario bruto percibido. Le parece también inexcusable no incluir el valor de las percepciones en especie en el cálculo de la indemnización por despido como por ejemplo el importe de la vivienda, vehículo, etc. En definitiva, en estos casos el Tribunal Supremo tiene claro que no estamos ante una simple equivocación en el cálculo, sino frente a una elusión intencionada de obligaciones. Vamos que si te encantas….

primero fueron retrasos en el pago del mes, después el adeudo de dos meses y finalmente el cierre y los despidos de los 7 que éramos. ¿y los finiquitos? ¿Tú los has visto? ni nosotros. Lo primero era pagar a los empleados y luego a los proveedores en teoría, pero la compañera de la oficina vio cómo el dueño del taller pagó primero todas las facturas de repuestos pendientes a la empresa proveedora que casualmente es de un amigo suyo con quien está en sociedad. Y ahora no hay dinero para los finiquitos. y si quieres denunciar buscate  y paga un abogado y si no pues a mendigar al Fogasa.

hace dos semanas me despidieron. me dijeron que me pagarían la indemnizacion en el acto de conciliación. pero la cantidad que me han ofrecido es inferior a la que me tocaría por despido improcedente. unos dos mil euros menos. lo que no sé es si me sale a cuenta oponerme y no aceptar la en conciliación. si no lo acepto tengo que buscar abogado y entre lo que me cobrará por preparar la demanda y el tiempo que tardará en salir el juicio, y en su caso ganar y cobrar, no sé si no me sale a cuenta aceptar lo que me dan y punto. creo que eso lo sabe la empresa y se aprovecha.

ahora me resulta poco consolador escuchar esa frase “toda crisis esconde una oportunidad”. Que se lo digan a otro, ahora mismo estoy hecho polvo. Las frases lindas valen cuando estamos de buen humor. Pero voy a hacer un esfuerzo y a escribirme los consejos que he leído para que escribirlos me sirva de conjura con ellos.

Si te han despedido, por ejemplo a causa del covid, debes sustituir cuanto antes tu malestar emocional por un plan. Pero puede que los primeros días tras el despido no te sientas con fuerzas o con fe en un nuevo plan. En primer lugar tómate 5/10 días para asimilar lo ocurrido, si puedes haz deporte o una escapada, haz algo distinto que te anime o te llene, cuida tu salud, te ayudará a pensar con más claridad. Si ya has pasado por esta fase, ahora deja a un lado las emociones y piensa lo que ha ocurrido en términos de pérdidas y ganancias como haría un inversor, haz un balance. Piensa a continuación en lo que quieres para ti en el futuro, identifica cuál es tu yo profesional con el que mejor te sientes. Construye tu versión de lo sucedido y no temas comunicarlo en tu entorno, no te quedes solo, tu red familiar y social son fundamentales para hacerte sentir bien y para generar nuevas oportunidades de empleo.

Buenos consejos, solo me falta uno: de dónde se saca energía cuando no queda energía.

Un ejemplo más del peligro de publicar artículos y opiniones comprometidas con nombre y apellidos. Juicio sumarísimo y despido fulminante. La investigadora de Google Timnit Gebru recibió el email de despido la semana pasada mientras estaba de vacaciones, firmado por la vicepresidenta de la compañía. La decisión fue tomada por lo visto por un correo interno que pasó y en el que criticaba la censura que había recibido por un artículo académico que publicó. ¿De qué iba ese artículo que tanto molestaba a Google? Un artículo sobre la ética en el campo de la Inteligencia Artificial. Una vez más Google se ha quitado toda máscara.

El Tribunal Supremo considera que el uso por la empresa de los datos registrados en el GPS del vehículo para el despido es lícito porque la trabajadora sabía que el dispositivo estaba instalado y porque tenía limitado el uso del vehículo a la jornada laboral y exclusivamente para uso profesional, siendo que ella hizo un uso intenso del coche en un periodo en el que ella estaba de baja médica. Así mismo la información del GPS se limitó a mostrar la ubicación y el movimiento del vehículo y no la suya por lo que el Tribunal no aprecia invasión en sus derechos fundamentales.